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招标投标法修订 及其对建筑市场的影响 2023-12-10 2023-12-10 n 国家发展改革委 2018 年 6 月 6 日发布 2023-12-10 新增公示中标人 第五十一条 依法必须进行招标的项目，招标人应当 自定标结束之日起三日内在发布招标公告的媒介公 示中标人，公示期不得少于三日。 中标人公示应当载明中标人的名称、投标报价、评 分或者评标价、质量、工期（交货期）、资质业绩、 项目负责人信息，确定中标人的主要理 由，中标候选人名单，所有被否决的投标，提出异 议的渠道和方式，以及法律法规和招标文件规定公 示的其他内容。 在公示中标人的同时，对于投标符合招标文件要求 的投标人，招标人应当书面告知其评分或者评标价， 对于被否决的投标，招标人应当书面告知其原因。 2023-12-10 2023-12-10 《 反不正当竞争法 》 删除关于不得低于成本的规定， 是因为 《 反垄断法 》 对低于成本也有限制性的规定。 但两个法对于低于成本的竞争性规定的条件不同， 《 反不正当竞争法 》 对不得低于成本的规定远远宽 于 《 反垄断法 》 。 《 招标投标法 》 和财政部 87 号令 是基于修改前 《 反不正当竞争法 》 作出的规定。但 是，在 《 招标投标法 》 和 87 号令修改前，还是要执 行这方面的规定。因为 《 反不正当竞争法 》 并不是 招标采购法的上位法。 《 反垄断法 》 对低于成本的限制：第十七条　禁止 具有市场支配地位的经营者从事下列滥用市场支配 地位的行为： （二）没有正当理由，以低于成本的价格销 售商品； 前款专家应当从事相关领域工作满 五 年并具有高级职称 或者具有同等专业水平。 作为招标人代表的外部专家， 由招标人直接确定；技术、经济或者法律等方面的专家 由招标人从国务院有关部门或者省、自治区、直辖市人 民政府 组建或者确定的综合评标专家库或者行业评标专 家库 内的相关专业的专家名单中确定；一般招标项目可 以采取随机抽取方式，特殊招标项目可以由招标人直接 确定。 国务院发展改革部门会同有关行政监督部门建立 健全评标专家库专家征集、培训、考核和清退机制，实 现专家资源全国互联共享。 与投标人有利害关系的人不得进入相关项目的评标委员 会；已经进入的应当更换。 评标委员会成员的名单在中标结果确定前应当保密。 招标人根据需要可以组成工作组或者利用电子信息系统 辅助评标委员会工作。辅助评标工作应当客观、准确， 不得对投标文件做出任何更改或评价。 第四十七条 评标委员会应当按照招标文件确定的评标标准 和方法， 集体研究并分别独立 对投标文件进行评审和比较。 评标委员会完成评标后，应当向招标人提出书面评标报告， 推荐 不超过三个 合格的中标候选人， 并对每个中标候选人 的优势、风险等评审情况进行说明；除招标文件明确要求 排序的外，推荐中标候选人不标明排序 。 招标人根据评标委员会提出的书面评标报告和推荐的中标 候选人， 按照招标文件规定的定标方法，结合对中标候选 人合同履行能力和风险进行复核的情况，自收到评标报告 之日起二十日内自主 确定中标人。 定标方法应当科学、规 范、透明。 招标人也可以授权评标委员会直接确定中标人。 国务院对特定招标项目的评标有特别规定的，从其规定。 2023-12-10 如果采用缔约过失说，除了在合同成立问题上缺乏理论支撑，还有以下 三个问题：第一， 《 合同法 》 对构成缔约过失责任的情形作出了严格的 规定，因为缔约过失责任是对合同自由的限制，随意扩大缔约过失责任 适用的情形，对合同自由是一种危害，实践中大多数中标通知书发出后 拒签合同的情况，都无法在 《 合同法 》 中找到对应的缔约过失的情形； 第二，缔约过失责任的赔偿责任，以给对方造成损失为前提条件，因为 没有合同，不存在约定违约责任的情况，也不能直接适用投标保证金， 以投标保证金为赔偿金，这样，会给传统的中标后拒签合同的处理方法 （即不返还投标保证金，这种方法已经被 《 招标投标法实施条例 》 所确 认）带来理论上的障碍；第三，会给拍卖带来冲击，因为在理论上，中 标通知书与拍卖中拍卖师落槌有同样的合同意义， 《 拍卖法 》 要求， “ 拍卖成交后，买受人和拍卖人应当签署成交确认书 ” ，有些拍卖，如 土地使用权的拍卖，法律还要求订立书面合同，如果因为法律要求签署 成交确认书（这当然是书面的），或者其他法律要求合同采用书面形式， 据此认为拍卖师落槌不代表拍卖成交（合同成立），将给拍卖秩序带来 极大的破坏 。 如果采用预约合同说，除了在合同成立问题上也缺乏理论 支撑，还有以下三个问题：第一，预约合同说缺乏法律依 据， 《 合同法 》 没有规定预约合同，而司法解释本身不能 创制法律，不能自创制度，在合同问题上，连 《 招标投标 法 》 都不宜规定一项 《 合同法 》 中没有的制度；第二，预 约合同不能明确具体的合同内容，而招标投标主要目的是 要明确合同内容，因此，预约合同说否定了招标投标的主 要目的；第三，如果招标投标只是一个