今天和大家一起探讨房地产企业建设工程施工合同履行过程中
的法律风险管理有关问题,各位在施工方面都是专家,我们相互学习
相互交流。我从律师的角度,结合多年的司法实践,谈一谈我的体会。
房地产工程施工合同法律风险有很多种,其中主要有工程内容、
工程量变更、签证、索赔、工程转包、分包、工期、工程质量、黑白
合同、工程价款以及工程结算等方面的法律风险。作为房地产开发企
业,在签订施工合同前,处于主动地位,签订合同后,受制于人的情
况比较多见。如何控制施工合同履行过程中的法律风险是房地产开发
过程中一项重要课题
我们接触的很多房地产公司,在建筑施工合同履行过程管理方面
存在如下问题:
1、没有建立完善的风险管理体系,没有完善的管理制度,或者
有制度没有真正落实:
2、不重视合同交底;
3、施工过程中不重视索赔与反索赔:
4、没有做到“文书化往来”或者法律文书不严谨,产生纠纷。
5、资料、证据意识不强,不注意平时收集,用的时候处于被动。
关于第一个问题。风险管理体系是一个系统工程,是企业经营管
理中重要组成部分,相当于人体免疫系统。法律风险管理是其中的一
部分,贯穿于整个企业管理中。风险管理体系实际上是有一系列管理
制度组成,针对法律风险进行识别、评估、处理的制度体系,它的重
点在制度设计要完善,制度执行不打折扣。这个问题讲起来很复杂,
今天就不讲了,我们重点关注合同履行过程中几个重点问题。
第一、合同交底
通常,双方在进场后都会有“技术交底”,企业内部一般也会进
行技术交底,但很少有制度化的“合同交底”。
1、交底的作用:
工程师及有关人员了解合同内容、增强合同意识;了解自已的权
利义务界限,工作程序;提前发现合同问题和潜在的风险,重点关注
和采取措施。
2、交底应达到的核心理想目标
有关人员对合同中的风险条款了然于胸,能够主动从法律证据的
角度思考、理解合同的履行。例如,对付款条件要能够认识到:什么
时候该付款,满足什么条件,对方要有什么证据才可以付款。对方提
出签证,在什么时间提,需要什么证据,我们应该采取什么行动,用
什么方式。对方违约,工程质量或者工期违约,我们应该采取什么方
式,在什么时间内向对方提出,以什么形式提出,需要对方怎么做等
等。
3、合同交底的方式
1)有关人员(涉及到财务、程控、工程等部门)人手一份合同,
或电子合同;
2)签订合同后,组织对有关人员进行培训,有专业人员进行讲
解;
3)有关人员结合自身岗位要求,制定工作要点和工作文件模板。
经过公司内部审查机制确认。
4、怎样理解合同
合同解释的顺序
在合同条款中,都有以下合同为本合同组成部分:
组成本合同的文件包括:
1、本合同协议书
2、
施工项目分界点
3、
本合同补充协议
4、
本合同专用条款
5、
招标、投标书、中标确认书
6、
本合同通用条款
标准、规范及有关技术文件
8、
图纸(包括联审时的设计更改及解答)
9、
施工图预算、编制说明及承包人书面承诺
10、材料定价单
双方有关工程的洽谈、变更等书面协议或文件视为本合同
的组成部分。
合同顺序,是确定合同条款优先的依据,以排序靠前的合同规定
为准。
可能对方违约的条款、默认条款要特别注意。看其他文件中,补
充合同、专用条款中有没有特别规定,如没有特别规定,在履行过程
房地产企业建设工程施工合同履行过程中的法律风险管理有问题